Αριθμός 348/2010
ΤΟ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟ ΤΗΣ ΕΠΙΚΡΑΤΕΙΑΣ
ΤΜΗΜΑ Δ΄
Συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριό του στις 8 Δεκεμβρίου 2009, με την εξής σύνθεση: Μιχ. Βροντάκης, Αντιπρόεδρος, Πρόεδρος του Δ΄ Τμήματος, Ευθ. Αντωνόπουλος, Δ. Κυριλλόπουλος, Σύμβουλοι, Μ. Σωτηροπούλου, Μ. Αθανασοπούλου, Πάρεδροι. Γραμματέας η Αικ. Ρίπη.
Για να δικάσει την από 7 Απριλίου 2008 αίτηση:
του Γεωργίου Ροδοκαλάκη, κατοίκου Θεσσαλονίκης, οδός Κομοτηνής, αρ. 5, ο οποίος παρέστη με τη δικηγόρο Μαρία Βραχά (Α.Μ. 20738), που την διόρισε με πληρεξούσιο,
κατά του Υπουργού Οικονομίας και Οικονομικών, ο οποίος παρέστη με τον Παναγ. Παππά, Πάρεδρο του Νομικού Συμβουλίου του Κράτους.
Οι πληρεξούσιοι των διαδίκων που παρέστησαν, δήλωσαν, σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 2 του άρθρου 21 του Κανονισμού Λειτουργίας του Δικαστηρίου, ότι δεν θα αγορεύσουν.
Με την αίτηση αυτή ο αιτών επιδιώκει να ακυρωθούν: 1. η υπ’ αριθ. 9938/25-10-2005 πράξη του Προϊσταμένου της Δ.Ο.Υ. Πολυγύρου Χαλκιδικής και 2. η τεκμαιρόμενη απόρριψη αιτήσεως θεραπείας που υπέβαλε κατά της προαναφερθείσης πράξεως.
Η εκδίκαση άρχισε με την ανάγνωση του συμπεράσματος της εκθέσεως της Εισηγήτριας, Παρέδρου Μ. Αθανασοπούλου.
Μετά τη δημόσια συνεδρίαση το δικαστήριο συνήλθε σε διάσκεψη σε αίθουσα του δικαστηρίου κ α ι
Α φ ο ύ μ ε λ έ τ η σ ε τ α σ χ ε τ ι κ ά έ γ γ ρ α φ α
Σ κ έ φ θ η κ ε κ α τ ά τ ο Ν ό μ ο
1. Επειδή, για την άσκηση της υπό κρίση αιτήσεως έχει καταβληθεί το νόμιμο παράβολο (4034148, 2972976/2008 ειδικά έντυπα παραβόλου).
2. Επειδή, με την κρινόμενη αίτηση, ο αιτών ζητεί την ακύρωση α/ της 9938/25.10.2005 πράξεως του Προϊσταμένου Δ.Ο.Υ. Πολυγύρου με τίτλο «Δέσμευση Χορήγησης ΑΦΕ», με την οποία δεσμεύεται η χορήγηση σ’αυτόν αποδεικτικού φορολογικής ενημερότητας, λόγω ύπαρξης ληξιπρόθεσμων οφειλών του, ως εκ της συμμετοχής του στην Κοινοπραξία «Κρουαζιέρες Αγίου Όρους», και β/ της τεκμαιρόμενης απόρριψης αιτήσεως θεραπείας που υπέβαλε κατά της προαναφερθείσης πράξεως.
3. Επειδή, στην εκδοθείσα κατ’εξουσιοδότηση του άρθρου 26 του ν.1882/1990 (Α΄43) απόφαση του Υπουργού Οικονομικών 1109793/6134-11/0016/24.11.1999 «Αποδεικτικό φορολογικής ενημερότητας για χρέη και φορολογικές υποχρεώσεις προς το Δημόσιο» (Β΄2134), όπως τροποποιηθείσα ισχύει, ορίζεται στο μεν άρθρο 4 ότι «1…5. Για να χορηγηθεί πιστοποιητικό φορολογικής ενημερότητας πρέπει να μην υπάρχει εντολή δέσμευσης χορήγησης από άλλη ΔΟΥ ή άλλη εξωτερική πηγή. 6. Ειδικά για τις οφειλές προς κοινότητες, δήμους, νομαρχιακές αυτοδιοικήσεις, πρέπει αυτές να λαμβάνονται υπόψη εφόσον ο δήμος, η κοινότητα ή η νομαρχιακή αυτοδιοίκηση έχει αποστείλει δέσμευση για χορήγηση πιστοποιητικού σε μια ΔΟΥ TAXIS. 7. Στις περιπτώσεις που ο Προϊστάμενος της αρμόδιας για την χορήγηση αποδεικτικού ενημερότητας Δ.Ο.Υ. διαπιστώσει ότι συντρέχουν οι προϋποθέσεις χορήγησής του, αλλά δεν έχουν υποβληθεί δηλώσεις Φορολογίας Εισοδήματος και περιοδικές ή εκκαθαριστικές δηλώσεις Φ.Π.Α. προηγουμένων ετών ή τρέχοντος έτους, στερεί τη δυνατότητα έκδοσης αποδεικτικού ενημερότητας, με εντολή δέσμευσής του στο Κεντρικό Σύστημα, η οποία αίρεται μετά την υποβολή των δηλώσεων», ενώ, περαιτέρω, στο άρθρο 7 με τίτλο «Παροχή πληροφοριών από Τελωνεία και ΔΟΥ”, ορίζεται ότι «Οι χειρόγραφες ΔΟΥ στις οποίες βεβαιώνονται οφειλές για την καταβολή των οποίων ευθύνονται με την ατομική τους περιουσία και άλλα συνυπόχρεα πρόσωπα όπως οι οφειλές κοινοπραξιών, ομορρύθμων και ετερορρύθμων εταιριών κλπ., υποχρεούνται να ενημερώνουν με έγγραφό τους τη ΔΟΥ Φορολογίας Εισοδήματος των συνυποχρέων προσώπων. 3… 4.Όπου υπάρχει δυνατότητα μηχανογραφικής επικοινωνίας μεταξύ των Δ.Ο.Υ ή μεταξύ των Δ.Ο.Υ και των Τελωνείων, η παραπάνω ενημέρωση γίνεται μηχανογραφικά…». Κατά την έννοια των ανωτέρω διατάξεων, η «εντολή» δέσμευσης αποδεικτικού ενημερότητας χρεών, η οποία δεν έχει ως αποδέκτη τον φορολογούμενο, ούτε απευθύνεται από ιεραρχικώς ανώτερο όργανο σε κατώτερο, δεν παράγει καθ’ εαυτή νομική δέσμευση, παρά τη χρήση του σχετικού όρου, αλλά έχει το χαρακτήρα εσωτερικού εγγράφου μεταξύ διαφορετικών Δ.Ο.Υ. ή μεταξύ Δ.Ο.Υ και Τελωνείων ή Ο.Τ.Α., για την ενημέρωση σχετικά με οφειλές των φορολογουμένων, η δε αξιολόγηση των δεδομένων αυτών και η κρίση περί υπάρξεως οφειλών και χορηγήσεως ή μη αποδεικτικού ενημερότητας χρεών ανήκει στο αρμόδιο να χορηγήσει το εν λόγω πιστοποιητικό, όργανο, κατόπιν υποβολής αιτήματος από τον φορολογούμενο. Υπό την έννοια αυτή, η κατά τις ανωτέρω διατάξεις εκδιδόμενη εντολή δεσμεύσεως αποδεικτικού ενημερότητας χρεών δεν συνιστά εκτελεστή πράξη. Κατά τη γνώμη, όμως, του Συμβούλου Δ. Κυριλλόπουλου, η εντολή δέσμευσης αποδεικτικού ενημερότητος χρεών κωλύει εν τοις πράγμασι την έκδοση τέτοιου πιστοποιητικού, ως εκ τούτου δε, συνιστά εκτελεστή πράξη, παραδεκτώς προσβαλλόμενη με αίτηση ακυρώσεως.
4. Επειδή, κατόπιν των ανωτέρω, η υπό κρίση αίτηση, στρεφόμενη κατά μη εκτελεστών πράξεων, ήτοι της από 25.10.2005 δέσμευσης χορήγησης αποδεικτικού ενημερότητας χρεών καθώς και της τεκμαιρόμενης απορρίψεως της υποβληθείσης κατ’αυτής, από 15.11.2007, αιτήσεως θεραπείας, θα έπρεπε, κατά την πλειοψηφήσασα γνώμη, να απορριφθεί. Λόγω, όμως, της σπουδαιότητος του ζητήματος τούτου, το Τμήμα, υπό την παρούσα πενταμελή σύνθεση, κρίνει ότι η υπόθεση πρέπει να παραπεμφθεί, σύμφωνα με το άρθρο 14 παρ. 5 του π.δ/τος 18/1989, στην επταμελή σύνθεσή του και στη δικάσιμο της 8.6.2010, με εισηγητή την Πάρεδρο Μαρία Αθανασοπούλου.
Δ ι α τ α ύ τ α
Απέχει να αποφανθεί οριστικώς.
Παραπέμπει την αίτηση στην επταμελή σύνθεση του Τμήματος, και
Ορίζει εισηγητή ενώπιον της επταμελούς συνθέσεως την Πάρεδρο Μαρία Αθανασοπούλου και δικάσιμο την 8.6.2010.
Η διάσκεψη έγινε στην Αθήνα στις 14 Δεκεμβρίου 2009
Ο Πρόεδρος του Δ’ Τμήματος Η Γραμματέας
Μιχ. Βροντάκης Αικ. Ρίπη
και η απόφαση δημοσιεύθηκε σε δημόσια συνεδρίαση της 26ης Ιανουαρίου 2010.
Ο Πρόεδρος του Δ’ Τμήματος Η Γραμματέας του Δ’ Τμήματος
Μιχ. Βροντάκης Δ. Μουζάκη