Ε.Κ. (m)
-1-
Αριθμός 388/2014
Αριθμός 388/2014
ΤΟ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟ ΤΗΣ ΕΠΙΚΡΑΤΕΙΑΣ
ΤΜΗΜΑ Ε΄
Συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριό του στις 25 Σεπτεμβρίου 2013, με την εξής σύνθεση: Ν. Ρόζος, Αντιπρόεδρος, Προεδρεύων, σε αναπλήρωση της Προέδρου του Τμήματος, που είχε κώλυμα, Μ. – Ελ. Κωνσταντινίδου, Μ. Γκορτζολίδου, Σύμβουλοι, Ρ. Γιαννουλάτου, Χρ. Λιάκουρας, Πάρεδροι. Γραμματέας η Π. Μερτζανάκη.
Για να δικάσει την από 16 Ιουλίου 2008 έφεση:
της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Πέλλας και ήδη αρμοδιότητας Δήμου Πέλλας, ο οποίος παρέστη με τον δικηγόρο Γεώργιο Κοκκονό (Α.Μ. 18037), που τον διόρισε με απόφαση της Οικονομικής του Επιτροπής,
κατά του Γεωργίου Κοσμιάδη του Κωνσταντίνου, κατοίκου Θεσσαλονίκης (Μαρτίου με Δελφών γωνία), ο οποίος δεν παρέστη,
και κατά της υπ’ αριθμ. 147/2008 απόφασης του Διοικητικού Εφετείου Θεσσαλονίκης.
Η εκδίκαση άρχισε με την ανάγνωση της εκθέσεως του εισηγητή, Παρέδρου Χρ. Λιάκουρα.
Κατόπιν το δικαστήριο άκουσε τον πληρεξούσιο του εκκαλούντος Δήμου, ο οποίος ανέπτυξε και προφορικά τους προβαλλόμενους λόγους εφέσεως και ζήτησε να γίνει δεκτή η έφεση.
Μετά τη δημόσια συνεδρίαση το δικαστήριο συνήλθε σε διάσκεψη σε αίθουσα του δικαστηρίου κ α ι
Α φ ο ύ μ ε λ έ τ η σ ε τ α σ χ ε τ ι κ ά έ γ γ ρ α φ α
Σ κ έ φ θ η κ ε κ α τ ά τ ο Ν ό μ ο
1. Επειδή, για την άσκηση της υπό κρίση έφεσης δεν απαιτείται κατά νόμο η καταβολή παραβόλου.
2. Επειδή, με την έφεση αυτή ζητείται η εξαφάνιση της 147/2008 απόφασης του Διοικητικού Εφετείου Θεσσαλονίκης με την οποία έγινε δεκτή αίτηση ακυρώσεως του ήδη εφεσίβλητου κατά της από 21.2.2006 απόφασης της Επιτροπής Κρίσεως Ενστάσεων Αυθαιρέτων της Διεύθυνσης Πολεοδομίας της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Πέλλας. Με την απόφαση αυτή είχε απορριφθεί η από 10.2.2006 ένσταση του εφεσίβλητου κατά της 2483/5.10.2005 έκθεσης αυτοψίας του Πολεοδομικού Γραφείου Γιαννιτσών με την οποία, αφού διαπιστώθηκε η κατασκευή περίφραξης χωρίς οικοδομική άδεια σε εκτός σχεδίου έκταση που βρίσκεται στη θέση «Δάφνη» επί της Εθνικής Οδού Έδεσσας-Θεσσαλονίκη, χαρακτηρίσθηκε αυθαίρετη και κατεδαφιστέα, επιβλήθηκε δε στον ήδη εφεσίβλητο πρόστιμο ανέγερσης 500 ευρώ και πρόστιμο διατήρησης 250 ευρώ κατ’ έτος.
3. Επειδή, μετά την τροποποίηση του τρίτου εδαφίου της παραγράφου 2 του άρθρου 283 του ν. 3852/2010 με το άρθρο 6 παρ. 13 του ν. 4071/2012, οι εκκρεμείς δίκες των πρώην Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων που έχουν ως αντικείμενο τον έλεγχο πράξεων ή παραλείψεων οργάνων τους, οι οποίες είχαν εκδοθεί ή συντελεστεί πριν από την ισχύ του ν. 3852/2010 κατ’ εφαρμογή της νομοθεσίας σχετικά με την έκδοση οικοδομικών αδειών, τον προέλεγχο αυτών, τον έλεγχο των σχετικών μελετών, καθώς και τον έλεγχο και την επιβολή προστίμων για τις αυθαίρετες κατασκευές σύμφωνα με το π.δ. 267/1998, συνεχίζονται μετά την 11.4.2012 αυτοδικαίως και χωρίς άλλη διατύπωση από τους δήμους οι οποίοι ασκούν τις εν λόγω αρμοδιότητες, από τους ίδιους δε δήμους συνεχίζονται οι δίκες αυτές και μετά την 1.1.2013, δυνάμει του άρθρου 1 της από 31.12.2012 Πράξης Νομοθετικού Περιεχομένου (πρβλ. Σ.τ.Ε. 4413/2012, 4300/2012). Συνεπώς, νομίμως συνεχίζει εν προκειμένω τη δίκη ο Δήμος Πέλλας.
4. Επειδή, νομίμως χωρεί η συζήτηση της υπόθεσης αν και δεν παρίσταται ο εφεσίβλητος, εφ’ όσον αντίγραφο της από 31.5.2013 πράξης της Προέδρου του Τμήματος με την οποία ορίστηκαν δικάσιμος και εισηγητής της υπόθεσης και του εφετηρίου επιδόθηκαν νομίμως την 9.8.2013 στον παραστάντα κατά τη συζήτηση της υπόθεσης επί της οποίας εκδόθηκε η εφεσιβαλλόμενη πληρεξούσιο δικηγόρο του ήδη εφεσίβλητου.
ΤΑ ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΑ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΑ
5. Επειδή, από τα στοιχεία του φακέλου προκύπτουν τα εξής. Στις 4.10.2005 ο υπάλληλος του Πολεοδομικού Γραφείο Γιαννιτσών Δ. Γερούδας διενέργησε αυτοψία σε φερόμενη ιδιοκτησία του εφεσίβλητου στην ανωτέρω θέση και διαπίστωσε την κατασκευή περίφραξης με βάση και κολωνάκια από οπλισμένο σκυρόδεμα χωρίς οικοδομική άδεια. Ενόψει της διαπίστωσης αυτής ο ανωτέρω συνέταξε τη σχετική έκθεση αυτοψίας, με την οποία χαρακτήρισε την εν λόγω περίφραξη αυθαίρετη και κατεδαφιστέα και επέβαλε τα προαναφερόμενα πρόστιμα. Κατά της έκθεσης αυτής ο ήδη εφεσίβλητος υπέβαλε την από 10.2.2006 ένστασή του με εξής περιεχόμενο: «ενίσταμαι κατά της 2483/5.10.2005 έκθεσης αυτοψίας». Με την από 21.2.2006 απόφαση της Επιτροπής Κρίσεως Ενστάσεων Αυθαιρέτων της Διεύθυνσης Πολεοδομίας της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Πέλλας απορρίφθηκε η ανωτέρω ένσταση λόγω μη προσκόμισης στοιχείων νομιμότητας από τον ενδιαφερόμενο. Κατά της πράξης αυτής ασκήθηκε από τον εφεσίβλητο αίτηση ακυρώσεως, η οποία έγινε δεκτή με την εκκαλλούμενη απόφαση. Ειδικότερα, η εκκαλούμενη απόφαση έκρινε αυτεπαγγέλτως ότι η προσβαλλόμενη πράξη δεν είναι νομίμως και επαρκώς αιτιολογημένη, δεδομένου ότι δεν αποδίδεται στην επίμαχη κατασκευή παράβαση ουσιαστικής πολεοδομικής διάταξης, μόνη δε η έλλειψη οικοδομικής άδειας δεν αρκεί για τον χαρακτηρισμό της κατασκευής αυτής ως κατεδαφιστέας, εφόσον δεν βεβαιώνεται, ούτε προκύπτει από τα στοιχεία του φακέλου, ότι προηγήθηκε η κατά τα προαναφερόμενα ειδοποίηση του υπόχρεου να υποβάλει τα απαιτούμενα στοιχεία για την έκδοση σχετικής οικοδομικής άδειας.
ΣΤΕ = ΕΠΙ ΕΝΔΙΚΟΦΑΝΟΥΣ Ο ΕΝΙΣΤΑΜΕΝΟΣ ΠΡΕΠΕΙ ΝΑ ΑΝΑΦΕΡΕΙ ΟΛΟΥΣ ΤΟΥΣ ΙΣΧΥΡΙΣΜΟΥΣ ΤΟΥ ΣΤΟ ΕΝΔΙΚΟΦΑΝΕΣ ΟΡΓΑΝΟ ΑΛΛΩΣ ΔΕΝ ΜΠΟΡΕΙ ΝΑ ΤΟ ΠΡΑΞΕΙ ΤΟ ΠΡΩΤΟΝ ΣΤΗΝ ΑΙΤΗΣΗ ΑΚΥΡΩΣΗΣ
(ΣΣ. ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΣ ΠΑΝΩ ΣΤΗΝ ΒΑΣΙΚΗ ΣΚΕΨΗ ΤΟΥ ΣΤΕ: Ο ΠΕΡΙΟΡΙΣΜΟΣ ΤΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΝΟΜΙΜΟΤΗΤΑΣ ΑΠΟ ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗ ΠΡΕΠΕΙ ΝΑ ΓΙΝΕΤΑΙ ΜΕ ΡΗΤΗ ΔΙΑΤΑΞΗ ΝΟΜΟΥ. ΔΕΝ ΜΠΟΡΕΙ ΝΑ ΣΥΝΑΧΘΕΙ ΚΑΤΙ ΤΕΤΟΙΟ ΑΠΟ ΜΟΝΗ ΤΗΝ ΠΡΟΒΛΕΨΗ ΕΝΔΙΚΟΦΑΝΟΥΣ ΠΡΟΣΦΥΓΗΣ. ΒΛ. ΠΧ Α.79 ΚΔΔ, Ή 49 ΠΔ 1225/80. ΕΞ΄ΑΛΛΟΥ ΔΕΝ ΕΙΝΑΙ ΔΥΝΑΤΟΝ Ο ΠΟΛΙΤΗΣ ΝΑ ΧΑΝΕΙ ΤΗΝ ΔΙΚΑΣΤΙΚΗ ΠΡΟΣΤΑΣΙΑ , ΕΠΕΙΔΗ ΔΕΝ ΜΕΡΙΜΝΗΣΕ ΕΠΑΡΚΩΣ ΣΤΟ ΕΝΔΙΚΟΦΑΝΕΣ ΣΤΑΔΙΟ ΟΥΤΕ ΚΑΙ ΕΙΝΑΙ ΔΥΝΑΤΟΝ Η ΕΝΔΙΚΟΦΑΝΗΣ ΠΡΟΣΦΥΓΗ ΝΑ ΥΠΟΚΑΤΑΣΤΗΣΕΙ ΤΗΝ ΑΙΤΗΣΗ ΑΚΥΡΩΣΗΣ.)
6. Eπειδή, όπως έχει κριθεί, στα πλαίσια της διαδικασίας χαρακτηρισμού μιας κατασκευής ως αυθαίρετης, ο ενδιαφερόμενος δύναται να ασκήσει κατά της έκθεσης αυτοψίας, με την οποία διαπιστώνεται ότι η εν λόγω κατασκευή είναι αυθαίρετη και κρίνεται κατεδαφιστέα, ένσταση ενώπιον της αρμόδια Επιτροπής Κρίσεως Ενστάσεων Αυθαιρέτων. Η ένσταση αυτή συνιστά ενδικοφανή προσφυγή και ως εκ τούτου ο ενιστάμενος οφείλει να προβάλλει όλους τους σχετικούς ισχυρισμούς τους ενώπιον της ανωτέρω επιτροπής, δεν δύναται δε να προβάλλει το πρώτον με την αίτηση ακυρώσεως ενώπιον του δικαστηρίου λόγους σχετιζόμενους με πραγματικό και μη προβαλλόμενους κατά το στάδιο της ενδικοφανούς διαδικασίας (πρβλ. ΣτΕ 4055/1996).
(ΣΣ. ΔΙΑΒΑΖΟΝΤΑΣ ΟΜΩΣ ΤΗΝ 4055/96 ΒΛΕΠΟΥΜΕ ΟΤΙ ΚΑΤΑΡΧΗΝ ΧΩΡΙΣ ΙΔΙΑΙΤΕΡΟ ΣΚΕΠΤΙΚΟ ΑΠΟΡΡΙΠΤΕΙ ΜΟΝΟ ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΟ ΙΣΧΥΡΙΣΜΟ ΚΑΙ ΟΧΙ ΝΟΜΙΚΟ ΙΣΧΥΡΙΣΜΟ ΤΟΝ ΟΠΟΙΟ ΚΑΙ ΕΞΕΤΑΖΕΙ ΤΟ ΠΡΩΤΟΝ ΠΡΟΒΑΛΛΟΜΕΝΟ ΜΕ ΤΗΝ ΑΙΤΗΣΗ ΑΚΥΡΩΣΗΣ ΒΛ. ΣΚΕΨΗ 5).
Συνεπώς, η κρίση της εκκαλούμενης απόφασης, με την οποία, αφού εξετάσθηκε αυτεπαγγέλτως μάλιστα, ζήτημα για το οποίο ο ήδη εφεσίβλητος ουδέν είχε προβάλλει ενώπιον της αρμόδιας Επιτροπής και έγινε δεκτή η ασκηθείσα αίτηση ακυρώσεώς του, είναι εσφαλμένη, ανεξαρτήτως εάν από τις ισχύουσες κατά το χρόνο έκδοσης της προσβαλλόμενης πράξης διατάξεις, απαιτείται πλέον, ως τύπος απαραίτητος για την έκδοση της έκθεσης αυτοψίας, να ειδοποιείται ο ενδιαφερόμενος να μεριμνήσει για την έκδοση της οικείας οικοδομικής άδειας ή την αναθεώρηση τυχόν υφιστάμενης άδειας (ΣτΕ 1168/2011). Συνεπώς, για το λόγο αυτό, ο οποίος προβάλλεται από τον εκκαλούντα Δήμο η κρινόμενη έφεση πρέπει να γίνει δεκτή. Μετά δε της εξαφάνιση της εκκαλούμενης απόφασης εξετάζεται η ασκηθείσα από τον ήδη εφεσίβλητο αίτηση ακυρώσεως.
7. Επειδή η ως άνω από 5.10.2005 έκθεση αυτοψίας αυθαιρέτων στερείται εκτελεστότητας και απαραδέκτως προσβάλλεται αυτοτελώς, ως ενσωματωθείσα στην εκδοθείσα από 21.2.2006 απόφαση της Επιτροπής Κρίσεως Αυθαιρέτων, η οποία είναι και η μόνη παραδεκτώς προσβαλλομένη πράξη.
Η ΕΛΛΕΙΨΗ ΑΡΙΘΜΟΥ ΠΡΩΤΟΚΟΛΛΟΥ ΔΕΝ ΕΠΑΓΕΙ ΑΚΥΡΟΤΗΤΑ ΣΤΗ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΗ ΠΡΑΞΗ
8. Επειδή, με την αίτηση ακυρώσεως προβάλλεται ότι η προσβαλλόμενη πράξη είναι μη νόμιμη καθόσον δεν φέρει τα νόμιμα τυπικά στοιχεία και χαρακτηριστικά που πρέπει να φέρει εκ του νόμου μια διοικητική πράξη και συγκεκριμένα αριθμό, ημερομηνία και όργανο που την εξέδωσε. Ο λόγος αυτός πρέπει να απορριφθεί ως αβάσιμος καθόσον, αφενός μεν προκύπτει σαφώς ότι η προσβαλλόμενη πράξη εκδόθηκε από την Επιτροπή Κρίσεως Ενστάσεων Αυθαιρέτων της Διεύθυνσης Πολεοδομίας της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Πέλλας, αφετέρου δε αριθμός πρωτοκόλλου δεν απαιτείται για το κύρος της καθόσον από καμία διάταξη νόμου ή γενική αρχή δεν απαιτείται, και δη επί ποινή ακυρότητας ή ανυποστάτου, όπως οι διοικητικές πράξεις φέρουν «αύξοντα αριθμό εκδόσεως» (ΣτΕ 2407/2007, 2941/2003). Εξάλλου, από την όλη διατύπωση της εν λόγω πράξης προκύπτει ότι η εκεί μνημονευόμενη ημερομηνία της 21.2.2006 εκτός, από ημερομηνία της συνεδρίασης, είναι και η ημερομηνία της απόφασης, από κανένα δε στοιχείο δεν προκύπτει, ούτε άλλωστε ο αιτών επικαλείται, ότι η πράξη αυτή εκδόθηκε σε διαφορετικό χρόνο (πρβλ. ΣτΕ 2407/2007, 537/2002).
9. Επειδή, με την προσβαλλόμενη πράξη απορρίφθηκε η ένσταση του αιτούντος λόγω μη προσκόμισης στοιχείων νομιμότητας από τον ενδιαφερόμενο. Η αιτιολογία αυτή, με την οποία, ορθώς ερμηνευόμενη απορρίφθηκε η εν λόγω ένσταση ως αόριστη, είναι νόμιμη και επαρκής και συνεπώς, ο περί του αντιθέτου λόγος ακυρώσεως απορρίπτεται ως αβάσιμος.
10. Επειδή, οι λοιποί προβαλλόμενοι λόγοι στρέφονται κατά της απαραδέκτως προσβαλλόμενης έκθεσης αυτοψίας
Δ ι ά τ α ύ τ α
Δέχεται την έφεση.
Εξαφανίζει την 147/2008 απόφαση του Διοικητικού Εφετείου Θεσσαλονίκης.
Δικάζει την αίτηση ακυρώσεως και την απορρίπτει.
Επιβάλλει στον εφεσίβλητο τη δικαστική δαπάνη του Δήμου Πέλλας, η οποία ανέρχεται στο ποσό των εννιακοσίων είκοσι (920) ευρώ.
Η διάσκεψη έγινε στην Αθήνα την 1η Οκτωβρίου 2013 και η απόφαση δημοσιεύθηκε σε δημόσια συνεδρίαση στις 29 Ιανουαρίου 2014.
Ο Προεδρεύων Αντιπρόεδρος Η Γραμματέας
Ν. Ρόζος Π. Μερτζανάκη
ΣΤΟ ΟΝΟΜΑ ΤΟΥ ΕΛΛΗΝΙΚΟΥ ΛΑΟΥ
Εντέλλεται προς κάθε δικαστικό επιμελητή να εκτελέσει όταν του το ζητήσουν την παραπάνω απόφαση, τους Εισαγγελείς να ενεργήσουν κατά την αρμοδιότητά τους και τους Διοικητές και τα άλλα όργανα της Δημόσιας Δύναμης να βοηθήσουν όταν τους ζητηθεί.
Η εντολή πιστοποιείται με την σύνταξη και την υπογραφή του παρόντος.
Αθήνα, ……………………………………….
Η Πρόεδρος του Ε΄ Τμήματος Ο Γραμματέας
κ.α.α.
1
-1-
Αριθμός 388/2014
./.
Ε.Κ. (m)
./.
./.
./.